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公司增資的流程及涉及的法律問題

來源:www.senv.icu 時間:2018-10-10 18:35:00瀏覽次數:1466次

公司增資流程

 

(一)公司增資基本流程:

 

1、各股東同意增資的股東會決議

2、修改或補充增資章程

3、投入增資資金(或聘請評估公司進行實物/無形資產評估)

4、聘請會計師事務所出具驗資報告

5、辦理工商、稅務等系列變更登記

 

(二)出資注意事項

A貨幣資金出資注意事項

1、開立銀行臨時帳戶投入資本金時須在銀行單據“用途/款項來源/摘要/備注”一欄中注明“投資款”

2、各股東按各自認繳的出資比例分別投入資金,分別提供銀行出具的進帳單原件

3、出資人必須為章程中所規定的投資人

B以實物、無形資產(如商標、專利、非專利技術、著作權、土地使用權等)出資注意事項

1、用于投資的實物為投資人所有,且未做擔保或抵押

2、以工業產權、非專利技術出資的,股東或者發起人應當對其擁有所有權

3、以土地使用權出資的,股東或者發起人應當擁有土地使用權

4、注冊資本中以無形資產作價出資的,其所占注冊資本的比例應當符合國家有關規定。(最多可占到注冊資金的70%)

5、以實物或無形資產出資的須經評估,并提供評估報告

6、公司章程應當就上述出資的轉移事宜作出規定,并于投資后公司成立后六個月內依照有關規定辦理轉移過戶手續,報公司登記機關備案。

 

那么在公司增資擴股過程中易出現哪些法律問題呢?

 

1、小股東不同意增資的問題

 

根據現行《公司法》第44條、第35條、第179條的規定,引出了一個問題,假設個別小股東不同意增資,優先認繳出資的權利如何視為放棄?《公司法》第35條實質上將增資方案歸納為兩種;全體股東按出資比例增資和全體股東同意不按照出資比例增資。但個別小股東不同意增資,既包括了不同意按出資比例增資,也包括不同意不按照出資比例增資。由于其股權數較少,不能影響股東會作出同意增資的決議,于是就造成了邏輯上的矛盾。《公司法》一方面規定優先按出資比例增資,若有股東不同意,就不按出資比例增資,但這又更需要全體股東一致約定,矛盾由此產生;而另一方面,第75條規定的對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權的情形又不包括增資的間題,小股東無法以退出的方式解決矛盾。這樣的話,嚴格遵照《公司法》的規定卻造成了增資也不是,不增資也不是的尷尬局面。這種局面的普遍存在則造成了實踐中下一個問題的大量出現。

 

2、大股東強行增資擴股的問題

 

由于存在上述小股東對增資投反對票,或者股東無法對增資方式達成一致的情況,大股東為了達到增資的目的,往往會未經股東會決議或不履行股東的優先認繳程序,強行增資擴股,如此必定會稀釋小股東的股權利益,甚至有可能改變公司的控制權,損害小股東權益。當然,也存在小股東為謀求利益,惡意行使權利,妨礙公司正常增資的情況。無論哪種情況,一旦糾紛產生,小股東認為自己優先認購新增資本的權利受到侵害而尋求司法介入時,各地司法實踐操作卻對這一問題沒有統一做法。

 

另根據《公司法》第22條“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程,或者決議內容違反公司章程的股東可以自決議作出之日起60日內,請求人民法院撤銷”之規定,股東提起訴訟,以優先購買權受到侵害為由,要求撤銷股東會增資的決議有著60日的除斥期間,但若股東起訴要求優先認購新增資本,《公司法》則未對其訴訟時效作出規定,只能適用《民法通則》規定的兩年訴訟時效。又因為訴訟時間較長、訴訟結果難以確定,這樣就使公司在大股東強行增資后很長一段時間內都處于不確定的狀態,可能影響到公司,股東各方的利益。

 

3、建議

 

1)立法建議;

 

首先,要對《公司法》第35條的邏輯問題進行修改,還是應該從《公司法》的基本原理出發。公司的重大決策,當然應交給大股東或者嚴格說法律規定的大多數。要做到人人意見一致難度較大。個別反對增資的小股東則應按少數服從多數的原則,選擇妥協或離開,而不用再對增資方案發表意見。如果增資過程中,同意增資的股東嚴格尊重凈資產評估的公平、透明原則,即使造成不同意增資的小股東股權比例稀釋,也是不違反法律規定的;而如果同意增資的股東在增資過程中,增資比例所依據的出資價格,存在嚴重不抵價的不公平的對價方式,那么,其稀釋不同意增資的小股東的股東持股比例的行為就損害了這些小股東的利益,小股東可以通過司法途徑維護自己的權益。

 

其次,同意增資的股東應對具體增資方案進行商談,這些股東均能選擇是否行使優先購買權,但優先購買權應當規定行使期間。

 

綜觀我國的《公司法》,不管是股東股權轉讓,還是在公司新增資本的法律規定中,均沒有規定股東優先購買權的行使期間,這可以說是我國《公司法》的立法缺陷。在《公司法》沒有明文規定的情況下,我們仍然可以作出其他股東應在合理期限內行使優先購買權的推斷。

 

2)律師工作建議

 

在我國《公司法》對增資擴股的規定尚不完善的情況下,律師對協助公司增資擴股的相關工作應更加嚴謹對待。對公司董事會、股東會決策內容、程序的合法性、合理性、可操作性進行全面考慮,若股東意見不一致,可能發生糾紛,增資擴股存在不確定性,則應對其風險程度進行預判。還應注意所在地的地方性法規及法院指導性案例是否對此類糾紛有相關規定或傾向性判決。在為小股東服務時,應確保其合法權益不受侵害,包括表決權、優先購買權等,審查大股東是否有違法行為;而在為大股東服務時,應注意是否有小股東惡意行使權利,損害大股東或公司的利益,注意積極收集相關證據,確保決策程序合理合法,將風險控制在最小范圍。

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